I. Основополагающее различие
Приобретение долей или акций — это сделка, при которой покупатель приобретает у существующих участников или акционеров доли участия (дялове) в обществе с ограниченной ответственностью либо акции (акции) в акционерном обществе. Целевое общество продолжает существовать как то же самое юридическое лицо, а его активы, обязательства, договоры, лицензии и правоотношения остаются без изменений. Меняется лишь личность лиц, которые им владеют и контролируют его.
При приобретении активов, напротив, покупатель приобретает у целевого общества конкретные активы — обычно предприятие, портфель недвижимости либо совокупность оборудования и объектов интеллектуальной собственности. После сделки целевое общество продолжает существовать как отдельное юридическое лицо; к покупателю переходят только определённые активы. Сделка регулируется не нормами торгового права о передаче долей или акций, а правовым режимом, применимым к каждому отдельному передаваемому активу — Законом о собственности для недвижимости, Торговым законом для торговых предприятий (търговски предприятия), Законом об обязательствах и договорах для договорных прав и так далее.
II. Последствия для ответственности
Приобретение долей или акций: унаследованная ответственность
Определяющая особенность приобретения долей или акций с точки зрения ответственности состоит в том, что покупатель принимает на себя полный профиль обязательств целевого общества. Поскольку само целевое юридическое лицо продолжает существовать без изменений, все его существующие обязательства — включая известные, условные и ранее не выявленные исторические обязательства — автоматически сохраняются в обществе, собственником которого становится покупатель. Налоговые обязательства за годы, предшествующие приобретению, незавершённые судебные споры, экологические обязательства, требования работников и регуляторные риски остаются обязательствами целевого общества и через него становятся экономическим риском покупателя.
Именно риск унаследованной ответственности является основной причиной проведения широкой комплексной проверки перед приобретением долей или акций. По этой же причине договоры купли-продажи долей или акций в болгарских сделках M&A обычно содержат подробные заверения и гарантии продавца относительно финансового положения целевого общества, соблюдения законодательства, налоговых вопросов, существенных договоров и истории судебных споров, а также положения о возмещении убытков, по которым продавец обязуется оградить покупателя от убытков по обязательствам, возникшим до завершения сделки и не раскрытым покупателю.
Приобретение активов: выборочная ответственность
При приобретении активов покупатель принимает на себя только те обязательства, которые прямо приняты им по договору приобретения, а также любые обязательства, переходящие в силу закона как следствие приобретения соответствующих активов. В принципе покупатель не принимает на себя общие обязательства компании-продавца — включая её налоговую историю, не связанные со сделкой судебные споры или ранее существовавшие регуляторные риски. Такой выборочный профиль ответственности часто называется главным преимуществом структуры приобретения активов с точки зрения покупателя.
Однако оговорка «в силу закона» имеет существенное значение. Приобретение действующего бизнеса как торгового предприятия по статье 15 Торгового закона влечёт правило солидарной ответственности: покупатель становится солидарно с продавцом ответственным по всем обязательствам предприятия, возникшим до передачи, в пределах стоимости приобретённых активов. Это правило — которое не может быть исключено соглашением сторон и действует в отношении третьих лиц-кредиторов — существенно ослабляет защиту от ответственности, которая в иных случаях ассоциируется со структурой приобретения активов.
III. Налоговый режим
Приобретение долей или акций
Передача долей участия в болгарском обществе с ограниченной ответственностью физическим лицом-продавцом облагается налогом на прирост капитала по ставке десять процентов с прибыли (разницы между продажной ценой и стоимостью приобретения доли). Если продавцом является болгарское юридическое лицо, прибыль включается в его налогооблагаемую прибыль и облагается корпоративным подоходным налогом по ставке десять процентов. Если продавец является нерезидентом — физическим или юридическим лицом, — применимая ставка и вопрос удержания налога зависят от положений соответствующего соглашения об избежании двойного налогообложения.
Приобретение долей или акций болгарской компании не облагается НДС, налогом при переходе права собственности или нотариальными сборами независимо от характера или стоимости базовых активов целевого общества. Такая налоговая эффективность — особенно в сделках с недвижимостью — является существенным преимуществом структуры приобретения долей или акций и одной из основных причин, по которым болгарская недвижимость часто находится в собственности корпоративных структур, а не напрямую.
Приобретение активов
Налоговый режим приобретения активов зависит от характера приобретаемых активов. Передача недвижимости облагается местным налогом при переходе права собственности в размере от двух до трёх процентов и нотариальным сбором, рассчитываемым исходя из стоимости сделки. Если продавец зарегистрирован по НДС, передача может облагаться НДС по ставке двадцать процентов, хотя передача жилых зданий старше пяти лет и незастроенной земли, как правило, освобождена от НДС. Передача бизнеса как действующего предприятия может квалифицироваться как передача, находящаяся вне сферы НДС, согласно статье 10(1)(2) Закона о НДС, при условии выполнения соответствующих требований.
IV. Переход договоров и лицензий
При приобретении долей или акций договоры, стороной которых является целевое общество, не затрагиваются сменой собственника. Целевое общество остаётся стороной договора; новация или согласие контрагента не требуются. Такая автоматическая непрерывность договорных отношений имеет значительную коммерческую ценность, особенно когда у целевого общества имеются лицензии, разрешения либо долгосрочные договоры с клиентами или поставщиками, передача которых в ином случае потребовала бы согласия третьих лиц.
При приобретении активов передача договоров требует либо согласия контрагента на новацию, либо включения в сделку уступки договорных прав продавца (которая не требует согласия, но без согласия контрагента не создаёт для него обязанности исполнять обязательства в пользу цессионария). Если стоимость целевого бизнеса в основном заключается в отношениях с клиентами или регуляторных лицензиях, невозможность передать такие инструменты без согласия третьих лиц может стать решающим фактором в пользу структуры приобретения долей или акций.
V. Регуляторные и конкурентные аспекты
Сделки, приводящие к изменению контроля над болгарской компанией — независимо от того, осуществляется ли это путём приобретения долей или акций либо приобретения активов действующего бизнеса, — могут подлежать обязательному уведомлению болгарской Комиссии по защите конкуренции (Комисия за защита на конкуренцията), если достигнуты применимые пороговые значения оборота. Уведомление требуется, если совокупный годовой оборот сторон в Болгарии превышает €12,78 млн и каждое из объединяющихся предприятий имеет оборот в Болгарии свыше €1,53 млн. Завершение сделки, подлежащей уведомлению, без предварительного разрешения является серьёзным регуляторным нарушением и может повлечь значительные штрафы, а в крайних случаях — отмену сделки.
Отраслевые регуляторные режимы — применимые к банкам, страховым компаниям, операторам связи и иным регулируемым предприятиям — предусматривают дополнительные требования об уведомлении или предварительном одобрении смены контроля, которые должны быть выявлены и учтены в графике сделки.
VI. Сравнительное резюме
| Фактор | Приобретение долей или акций | Приобретение активов |
|---|---|---|
| Унаследованная ответственность | Все исторические обязательства целевого общества | Только принятые обязательства (с учётом правила статьи 15 ТЗ) |
| Налог при переходе права на недвижимость | Отсутствует | 2–3% стоимости недвижимости |
| НДС | Не применяется | Может применяться (20%); возможно освобождение для передачи предприятия как имущественного комплекса |
| Договоры | Продолжаются автоматически | Требуют новации или уступки |
| Лицензии и разрешения | Продолжают действовать в целевом обществе | Могут не переходить; требуются новые заявления |
| Объём комплексной проверки | Всесторонний (полный профиль ответственности) | Ограничен приобретаемыми активами |
| Уведомление органа по конкуренции | Может потребоваться (смена контроля) | Может потребоваться (смена контроля) |
| Налог продавца с прибыли | 10% налог на прирост капитала (физическое лицо) / 10% корпоративный подоходный налог (юридическое лицо) | Прибыль облагается в целевом обществе корпоративным подоходным налогом по ставке 10% |
VII. Практический выбор структуры
На практике выбор между приобретением долей или акций и приобретением активов в болгарском контексте определяется сочетанием описанных выше факторов с учётом конкретных обстоятельств сделки. Если целевое общество обладает ценными лицензиями или долгосрочными договорами, которые трудно передать, обычно предпочитается приобретение долей или акций. Если целевое общество несёт значительный риск нераскрытых или условных обязательств — например, неурегулированные налоговые вопросы, незавершённые судебные споры или экологические риски, — может быть предпочтительнее приобретение активов, несмотря на более высокие транзакционные расходы.
Разница в налоге при переходе права собственности на недвижимость часто является решающей в сделках, где основным активом целевого общества является недвижимость: покупатели регулярно структурируют такие сделки как приобретение долей или акций именно для того, чтобы избежать налога при переходе права и нотариального сбора, подлежащих уплате при прямой передаче актива. Такая практика хорошо устоялась и полностью законна, однако она меняет профиль рисков ответственности по сделке и требует от покупателя более тщательной комплексной проверки полного юридического и финансового положения целевого общества.
Гибридная структура — при которой одни активы приобретаются напрямую, а другие остаются в целевом обществе, которое затем приобретается посредством покупки долей или акций, — в принципе возможна, но увеличивает сложность и требует осторожного подхода, поскольку может одновременно задействовать несколько регуляторных режимов и усложнить распределение заверений, гарантий и обязательств по возмещению убытков.